Mitteresidendi filiaali ühinemine saab maksuvabastuse tingimustel

Ühinemine, millega mitteresidendist äriühingu Eesti püsiv tegevuskoht läheb üle Eesti äriühingule, on tulumaksuvaba TuMS § 53 lg 44Riigiteataja alusel ainult siis, kui neli tingimust on koos täidetudEmta: ühendatav ühing on mitteresident; sellel mitteresidendil on Eestis püsiv tegevuskoht; selle tegevuskoha koosseisu kuuluv ettevõte antakse ühinemise käigus üle ühendavale ühingule; ning üleantud ettevõtte kaudu jätkatakse Eestis majandustegevustEmta. Residentsus määratakse koos maksulepingu artikli 4(1) ja TuMS § 6 lg-ga 3; tegevuskoht koos maksulepingu artikliga 5(1). Üleandmine ise toimub ÄS § 391 kaudu koos TsÜS §-ga 661 ja VÕS § 180 lg-ga 2 või alternatiivselt §-ga 185.

Paralleelne maksuvabastus katab vastuvõtva poole. Kui residentne äriühing võtab üle mitteresidendi Eesti püsiva tegevuskoha ettevõtte, annab TuMS § 50 lg 2 viimane lause sama ühinemisleevenduseEmta: ühendatav ühing on mitteresident, sellel on Eestis püsiv tegevuskoht, tegevuskoha ettevõte antakse üle residendist äriühingule ning üleandmine järgib sama tsiviilõiguslikku teed, millele lisandub TuMS § 6 lg 2 teine lauseEmta. Tegevuskoha jaoks sisse toodud vara võrdsustatakse aktsionäride sissemaksetega, mistõttu selle väljaviimist käsitatakse nagu väljamakset kapitali vähendamisel.

Deklareerimata jätmine ei hävita iseenesest maksuvabastust. Lähtudes RKHKo 3-18-989 p-st 15 residendist äriühingu omakapitalist tehtavate väljamaksete kohta, ei seo TuMS § 50 lg 2 sissemakstud kapitali selle deklareerimisegaEmta: deklareerimiskohustuse rikkumine ei muuda iga hilisemat väljamakset maksustatavaks tuluksEmta. Sama põhimõte kehtib püsivasse tegevuskohta sisse toodud või sealt välja viidud vara suhtes. Kuid deklareerimata jätmine üksi ei võta maksuvabastust äraEmta, kuigi see tõstab maksumaksja tõendamiskoormust kontrollimenetluses.

Maksuvabastusõiguse ülekandmisel omandajale on range piir. TuMS § 50 lg 11 ja lg 21 kohaselt eeldavad saadud maksustatud kasumi arvel makstud dividend ning TSD lisa 7 IV osa koodi 7550 kanne raha või muu vara tegelikku liikumist Eesti äriühingule EestisseEmta — mitte pelgalt abstraktse maksuvabade väljamaksete tegemise õiguse üleminekutEmta. Omandaja, kes pärib ainult paberil oleva õiguse, ilma et midagi tegelikult liiguks, ei saa 7550 summat arvele võttaEmta.

Otsustav hetk on registrikanne, mitte ühinemise bilansipäev. Lähtudes RKHKo 3-20-2630 p-dest 11–27, on bilansipäev üksnes seadusest tulenev fiktsioon ühinevate ühingute sisesuhetes ja aruannete koostamiselEmta: sellel ei ole maksuõiguslikku tagajärgeRiigikohus, see ei lõpeta raamatupidamis- ega maksuarvestuskohustustEmta ega liiguta õigusi kolmandate isikute suhtesEmta. Vara läheb omandajale üle seaduse jõul, kui tehakse konstitutiivne ühinemiskanne ÄS § 403 lg 1 aluselEmta, ning maksuõiguslikud kohustused ja õigused lähevad üle samal hetkel MKS § 35 esimese lause aluselEmta. Vastupidine tõlgendus jätaks kuni kaheksa kuu kasumi (ÄS § 400 lg 2 esimene lause) maksustamata. Lõplikud deklaratsioonid võib esitada pärast ühinemiskande avalduse esitamist, kuid enne ühendatava ühingu või filiaali registrist kustutamistEmta.

Õiguslik alus: TuMS § 50 lg 2, lg 11 ja lg 21, § 53 lg 4 ja lg 44, § 54 ning § 6 lg 2–3; ÄS §§ 391, 400 lg 2 ja 403 lg 1; TsÜS § 661; VÕS § 180 lg 2 ja § 185; MKS § 35; TSD lisa 7 IV osa kood 7550.