AG Kokott: kvalificerende moderandel udløser fuld udbyttelettelse

Advokatgeneral Kokott foreslår, at Domstolen læser minimumsbesiddelsesperioden i moder-selskabsdirektivet som en statustest, ikke som en test af hver enkelt udbyttegivende aktie.Europa Når en udbyttemodtager opfylder betingelserne som moderselskab, skal medlemsstaten indrømme fuld fritagelseslempelseEuropa: alle overskud modtaget i kraft af moder-datterselskabsforholdet fradrages i moderselskabets skattegrundlag. En regel, der kun indrømmer lempelse for udbytte fra aktier, der hver især har været besiddet i hele minimumsperioden, er efter denne læsning uforenelig med EU-retten.Europa Hun foreslår, at Domstolen besvarer præjudicielforelæggelsen som anført i forslagets konklusion.

Forelæggelsen vedrører udbytte, som Caixa Geral de Depósitos modtog i 2003Europa fra fire portugisiske selskaber — Banco Comercial Português (6,03 %), Electricidade de Portugal (4,84 %), Portugal Telecom (4,17 %) og Brisa Auto-Estradas de Portugal (5,10 %) — hver besiddelse med en anskaffelsesværdi på over 30 mio. EUR. Den portugisiske skatteforvaltning indrømmede kun et fradrag på 50 %Europa med den begrundelse, at ikke alle besiddelser opfyldte etårskravet i artikel 46, stk. 1, litra c), i Código do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas ColetivasEuropa, så kun fallbackreglen i artikel 46, stk. 7, fandt anvendelse. Sagen verserer nu for Supremo Tribunal Administrativo efter behandling i to instanser.Europa

Fuldt fradrag efter artikel 46, stk. 1, litra c), kræver en andel på mindst 10 % af det udloddende selskabs kapital eller en anskaffelsesværdi på mindst 20 mio. EUREuropa, besiddet uden afbrydelse i et år, når overskuddet stilles til rådighed — eller beholdt, indtil perioden er fuldførtEuropa. Stk. 5 udvider behandlingen til besiddelser i andre medlemsstater, der opfylder direktivets artikel 2-betingelser; stk. 7 halverer fradraget til 50 %, hvor ingen af kravene i litra b) og c) er opfyldt (både størrelses- og besiddelseskravene står i litra c))Europa. Forvaltningen anvendte etårstesten portion for portion og indrømmede kun fuld lempelse pro rata for udbytte fra aktier besiddet et helt år.Europa

Ordlydsmæssigt giver andet led i artikel 3, stk. 2, i direktiv 90/435/EØF medlemsstaterne mulighed for at udelukke selskaber — ikke enkeltaktier — der ikke opretholder en kvalificerende besiddelse i op til to årEuropa, og første led i artikel 4, stk. 1, knytter lempelsen til disse overskud som helhedEuropa. Systematisk fastlægges status efter artikel 3, hvor national ret må fastsætte besiddelsesperioden, og derefter følger retsvirkningen i artikel 4, stk. 1, sammenholdt med artikel 5, stk. 1, automatisk — statuskriterierne kan ikke anvendes på ny for at nedskalere lempelsen.Europa

Fuld neutralitet og administrerbarhed understøtter denne læsning: kun fuldt fradrag giver koncerner det tilsigtede samarbejdsincitament, og sporing af hver aktieportion bag hvert udbytte ville mangedoble overholdelsesomkostningerne. Misbrug er allerede inddæmmet, fordi den kvalificerende blok selv skal besiddes i hele perioden; flygtige opkøb kan ikke skabe moderskabsstatus, så ingen test pr. aktie er nødvendig.

Selv om kun portugisiske selskaber er involveret, anser Kokott Domstolen for kompetent efter Dzodzi-linjenEuropa: Portugal har udstrakt direktivets dobbeltbeskatningslempelse til afgrænsede interne tilfældeEuropa, den forelæggende ret påberåbte sig udtrykkeligt Leur-Bloem og behandlede CGD som et moderselskab med principiel ret til fordelen i artikel 4, stk. 1Europa, og regeringen bekræftede ligebehandlingshensigten. Tærsklerne på 10 %/20 mio. EUR og etårsperioden afgrænser blot de omfattede kategorier — en nedadgående undtagelse, som artikel 3 tillader.

For koncerner, der supplerer en længe besiddet kvalificerende andel, er konsekvensen — hvis Domstolen er enig — at nye portioners udbytte dækkes fuldt ud, når den kvalificerende blok har været besiddet i åretEuropa; CGD's egen verserende appel for Supremo Tribunal Administrativo afhænger af denne læsningEuropa. Retsgrundlag: andet led i artikel 3, stk. 2, sammenholdt med første led i artikel 4, stk. 1, i Rådets direktiv 90/435/EØF af 23. juli 1990 (den udgave, der finder anvendelse ratione temporis).